职务作品的那些“坑” （一）| 我耕彼食

「我耕彼食」栏目由申浩律师事务所合伙人、专利代理人沈琲律师开设，沈琲律师于知识产权领域从业逾十年，将定期分享知识产权领域的案例、经验与法律法规解读，栏目名称取自于《闲情偶记》作者李渔对盗版书商的「呐喊」，意在警示权利人应当要坚定信心，通过法律维护自身权益。

“

我耕彼食，情何以堪？

誓当决一死战，布告当事，即以是集为先声。

”

想必很多企业在运行中，都会产生苦恼，花了巨大的成本让员工进行创作，然而对于创作完成的作品可能获得的是仅仅几年的使用权。

角色转化到员工，也很不服气，为什么我辛辛苦苦，花费那么多时间和精力创作的作品，却不能将其发表、复制和转让？

那究竟什么是职务作品呢？

职务作品，简言之，员工为完成工作任务所为的作品。首先，员工必须是与企业有实质意义上的劳动或雇佣关系，所以，尽管是临时工、实习生，也都包括在内；那工作任务的范围如何认定呢？员工创作的作品必须与单位的业务范围有关，单位对该工作任务，应当至少有口头明确指示。二者缺一不可。

一般职务作品

满足上述条件，一般仅仅构成一般职务作品，对于这些职务作品，著作权由其员工享有，单位有权在其业务范围内优先使用；作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。

特殊职务作品

在某些情况下，还会有特殊职务作品的存在，除了上述构成要件外，需要判断，员工是否有“利用单位专门提供的物质技术条件”。这要求该物质技术条件无法从其他地方轻易获得，且必须要加以利用，同时该利用必须与作品直接相关。所以这个条件就比较苛刻了，企业即使提供一间办公室都不能因此认定是特殊职务作品。比较常见的如使用专有技术和技术秘密等。

那特殊职务作品在著作权的分配上有什么特殊之处呢？《著作权法》规定，对于此类作品，员工仅享有署名权，著作权的其他权利归属于单位。

如果企业特别希望能将一般职务作品认定为特殊职务作品，那么，企业还可以事先和员工签订协议，约定一般职务作品为特殊职务作品，从而享有除署名权之外的其他著作权，但是，必须注意的是，关于约定所涉的作品必须首先是职务作品。

系列预告：下一期专栏将与大家一起分享“职务作品”与“职务发明”的区别，敬请关注。

本文作者：申浩律师事务所合伙人、专利代理人沈琲律师，实习生韩超男。

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